El seu contingut va aquí

1. Introducció

La prohibició d'autocartera a les societats limitades està justificada per la defensa dels creditors i -en menor mesura- pot justificar-se per la protecció d'accionista minoritari. El fet és que l'autocartera és una bona solució com ho demostra les autocarteras de les societats cotitzades. 

No obstant això, l'autocartera és molt utilitzada per societats familiars sobretot quan hi ha necessitats de liquiditat o existeixen raons fiscals. 

Presentem el cas de la sts 190/2019 que resol amb brillantor un tema sempre polèmic.

2. Antecedents

Ens trobem davant de dos grups familiars enfrontats. Uns germans contra altres. L'epicentre de l'conflicte és l'empresa aragonesa BARUES SARAGOSSA SA Els subjectes: 1 / per una banda, els demandants, Jesús Manuel un germà, i els demandats la mare Anna, i les filles -germanes de l'demandat- Blanca i Camí. 

El 2 de juny de 2005 es va constitueix BARUES SARAGOSSA SA Són socis la mare Anna, i els fills (6). El conseller delegat nomenat va ser un dels germans Jesús Manuel. Més tard es va ampliar el capital i es van efectuar altres operacions com la constitució d'una altra societat BARUES HABITATGE SL.

Més endavant (2006-2007) la família va decidir redistribuir els béns i les participacions en les societats. Dins d'aquestes operacions de redistribució la societat BARUES SARAGOSSA SA va ser titular de les seves pròpies participacions uns instants fins que immediatament van sortir per anar a parar al seu destinatari final. A la fin es reorganitza el patrimoni familiar de béns i participacions. Entre els documents es van signar permutes, una compravenda i un pacte successori. Aquestes operacions on Barues Saragossa i una altra companyia de el grup van adquirir accions pròpies va ser l'objecte de la impugnació posterior. Aquestes operacions es van realitzar en un sol dia en una notaria. L'objectiu de la mateixa era -com he dit- reorganitzar el patrimoni familiar.

En tots aquests negocis en què va participar Barues Saragossa, SL, va actuar en representació seva Jesús Manuel com a conseller-delegat.

En el procés judicial va quedar acreditat el desig de les dues germanes demandades de desprendre de les participacions de BARUES SARAGOSSA SL per les operacions de risc que aquesta anava a emprendre així el desig de complir amb el pacte successori entre la mare i els sis germans.

3. Conflicte

Passen els anys. També encara que no s'indica. Arriba la gran crisi de 2008. El 6 de febrer de 2014, set anys després d'haver realitzat les operacions jurídiques esmentades, Jesús Manuel i la seva dona Àgueda van interposar la demanda que va donar inici a el procediment contra Anna, Blanca, Justa, Barues Saragossa, SL i Tancada Biel, SL (una altra societat de el grup), sol·licitant la nul·litat radical de la permuta i compravenda de les participacions, per ser contrària a la Llei, infringint l'article 40 de la LSRL, sobre adquisició derivativa (autocartera). 

3. Iter judicial.

A 1ª instància s'estima parcialment la demanda i es declara la nul·litat de l'adquisició de les participacions per autocartera de Barués Saragossa SL, així com la nul·litat de la immediata venda posterior d'aquestes participacions. També es condemna a Barués a restituir 800.000 Euros als demandants José Manuel i la seva esposa.

L'Audiència rectifica totalment el criteri de l'Jutjat. Revoca totalment la sentència de primera instància i declara vàlida l'autocartera. 

Finalment, el TS no acull el recurs de cassació. Acull els arguments de l'Audiència.

4. Doctrina

Tots coneixem la prohibició d'autocartera. No obstant això, tant l'Audiència de Saragossa com el TS fallen que no s'ha vulnerat aquesta prohibició ja que "la societat prou feines va arribar a ostentar la titularitat de les seves pròpies participacions, ja que les va transmetre immediatament en compliment de l'acord de redistribució de participacions entre els membres de la família". 

"La ràtio de la norma (art. 40.1 LSRL) respon principalment a la salvaguarda de l'efectivitat i integritat patrimonial de l'capital social com a garantia dels creditors socials, que no s'ha vist afectada en un cas com el present, en què l'adquisició va ser merament instrumental i la tinença tan fugaç que va durar l'essencial per a la immediata transmissió pel mateix contravalor.

La tutela dels drets polítics i econòmics dels socis que també sol tenir-se en compte a l'analitzar el règim jurídic de l'autocartera, tampoc queda afectada en aquest cas, ja que l'entramat contractual en el qual s'emmarca la permuta la nul·litat es demana, respon a l'acord a què havien arribat tots els socis per redistribuir la tinença de les participacions de les societats patrimonials de la família ".

El TS utilitza una interpretació finalista o de "ràtio", no literal, de la norma per establir que l'operació d'autocartera va ser admissible. Al meu parer, no només s'obté una sentència equitativa sinó que a més es flexibilitza i adapta la norma a el cas concret. 

Sol·licita informació sobre aquest servei en Bosch-Bages, el teu Notaria a Barcelona.