Podem ser colocadas restrições no testamento?

A liberdade do testador ao conceder testamento é um fato juridicamente consolidado. A Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia reconhece o direito de legar os bens legalmente adquiridos (art. 17 CFREU), e a Constituição espanhola inclui o direito à herança (arte 33 CE) e permite ao legislador regulá-la. Está consagrado o poder dos particulares de decidir sobre o destino dos seus bens e, portanto, a liberdade do testador. A sucessão é feita de acordo com a vontade do falecido, desde que esta tenha sido declarada em testamento concedido nos termos da lei (arte 421-1 CCCat). Além desses requisitos mínimos impostos pelo legislador (no caso espanhol, a figura do legítimo), é possível alienar os bens à vontade. 

Consequentemente, é possível não só alienar os bens, mas também estabelecer condições e cláusulas para a aceitação da herança. Estas condições e cláusulas têm um limite principal: não devem ser contrárias à lei ou aos bons costumes, ou serão consideradas como não estabelecidas (art. 792 CCEsp). Portanto, aquelas condições que, se mantidas, dariam origem a um ato contador legem ou uma violação do direito. Para mais informações consulte o documentos de aceitação de herança.

A cláusula de não-contencioso

Uma figura comum nos testamentos é a cláusula de não contencioso, ou cláusula proibitiva de intervenção judicial e tutela jurisdicional efetiva. As cláusulas em que o testador proíbe contestar o testamento ou ir a tribunal são consideradas como tal. Durante a confecção do testamento, essas cláusulas são especialmente atraentes. Eles podem ajudar a prevenir conflitos de escalada e/ou transbordamento e proteger a integridade da vontade. A sua existência pode permitir ao testador impedir que os herdeiros abusem da intervenção judicial para obter direitos superiores aos reconhecidos. Um testamento que não pode ser modificado judicialmente é um testamento que se mantém de acordo com a vontade do testador.

No entanto, o uso dessas cláusulas foi desencorajado pelo arte 223-18 CCat que declara que serão consideradas não formuladas as cláusulas que impeçam a contestação do testamento. A cláusula de não contencioso não tem força legal para impedir a impugnação, e sua existência será ignorada pelos tribunais. A motivação do legislador é garantir uma tutela jurisdicional efetiva e manter a segurança jurídica. O objetivo da proibição é garantir que aqueles que se encontrem perante uma herança com condições nulas ou manifestamente ilegais tenham acesso a uma solução jurídica e a uma tutela jurisdicional efetiva (arte 24.1 CE).

Por que colocá-los, se são considerados não formulados?

Há quem considere que, por não serem levados em conta pelo juiz, não vale a pena formular essas cláusulas. No entanto, a maioria dos testamentos não chega a um juiz; e sua eficácia baseia-se em sua autoridade como última expressão da vontade do falecido. Que o testador estabeleça sua oposição ao conflito entre herdeiros, enfatiza sua vontade. O testador é livre de dispor dos seus bens em herança, devendo ser respeitada a disposição que fizer, desde que nos termos da lei. A cláusula de não contencioso se estabelece não como norma de eficácia jurídica, mas como norma de eficácia moral. Recorda aos herdeiros que o litígio, a discussão, se opõem diretamente à vontade do testador, podendo favorecer a resolução extrajudicial. A concessão de um testamento onde se vê claramente a vontade da pessoa dá maior segurança aos herdeiros.

Do nosso cartório aconselhamos que o testamento seja lavrado de forma clara, evitando possíveis conflitos. Nos casos em que a gestão da herança possa ser conflitante, recomendamos estabelecer um executor. Além disso, recomendamos o uso da cláusula não contenciosa para expressar a vontade do testador.

Se você quiser fazer um testamento ou precisar de conselhos, não hesite em contato connosco, no Notário Bosch-Bages.