La prova de el dret estranger és avui particularment complex i important. En aquest post dono algunes pistes i em centre en la prova de el Dret Estranger per part de notaris i registradors. 

En relació amb la prova de el dret estranger, 

1.- No existeix un instrument en vigor ni a la Unió Europea ni en la Conferència de l'Haia, tot i els intents realitzats a l'efecte que reguli l'espinós problema de la prova de el Dret Estranger.

2.- La regla general és que cal atendre a la nova regulació en la Llei 29/2015, de 30 de juliol, de cooperació jurídica internacional en matèria civil (en endavant, LCJI). De la regulació de l'art, 33 podem extreure una sèrie de criteris per provar el dret estranger. 

3.- Són les parts (requirentes o intervinents) a les que incumbeix la prova de el Dret Estranger. No obstant això, els notaris i els registradors com a funcionaris poden provar el dret estranger. 

El primer criteri de la LCJI és que la prova de el contingut i vigència de el Dret estranger se sotmetrà a les normes de la Llei d'enjudiciament civil i altres disposicions aplicables en la matèria diu el article 33 LCJI. Això significa una remissió general a l' art, 281.2 de la Llei d'Enjudiciament Civil, Segons la qual no només cal acreditar el contingut de el dret estranger sinó també la seva vigència (vid., Entre d'altres, Sentències de l'Tribunal Suprem de 11 de maig de 1989, 7 de setembre de 1990 i 25 de gener de 1999, i Resolució de 20 de gener de 2011). En aquest sentit, "no n'hi ha prou la cita aïllada de textos legals estrangers sinó que, per contra, s'ha de provar el sentit, abast i interpretació actuals atribuïts per la jurisprudència de l'respectiu país (vegeu R DGSFP, de 28 de juliol de 2020, FJ 6). No hi ha dubte que és un criteri exigent sobretot en relació a la jurisprudència que particularment interpreto com una referència als sistemes de l' Common Law. Els òrgans jurisdiccionals espanyols determinaran el valor probatori de la prova practicada per acreditar el contingut i vigència de el Dret estranger d'acord amb les regles de la crítica sana (art, 33.2 LCJI).

 Entre aquests òrgans jurisdiccionals espanyols estan els notaris i els registradors que estan facultats per provar el dret estranger però no obligats (vegeu R DGSFP, de 28 de juliol de 2020). Les autoritats públiques que desenvolupen funcions no jurisdiccionals (cfr. Articles 281 de la Llei d'enjudiciament civil, 168.4 de el Reglament Notarial i 36.2 de el Reglament hipotecari), Poden realitzar sota la seva responsabilitat una valoració respecte de l'al·legació de la llei estrangera encara que no resulti provada per les parts, sempre que posseeixi coneixement de la mateixa (vid., Entre altres, Resolucions de 14 de desembre de 1981 i 5 de febrer i 1 de març de 2005).   Cal notar que la prova de el dret estranger és una facultat no una obligació de notari i de l'registrador. Si no es prova, i el registrador no el coneix haurà de suspendre la inscripció.

 Entre aquesta legislació aplicable cal incloure la legislació hipotecària que té una sèrie de normes pròpies (art, 34 a 36 RH). L'article 36 de l'RH conté una norma important ja que "l'observança de les formes i solemnitats estrangeres i l'aptitud i capacitat legal necessàries per a l'acte podran acreditar-se, entre altres mitjans, mitjançant asseveració o informe d'un notari o cònsol espanyol o de Diplomàtic, Cònsol o funcionari competent de país de la legislació que sigui aplicable. (...). " 

D'acord amb l'RH i la LCJI hi ha tres formes de prova en matèria extrajudicial. L'asseveració o informe de notari. L'informe de Cònsol, diplomàtic o funcionari de país estranger i el nou sistema proposat per la LCJI.

Els notaris poden emprar dos mitjans: l'asseveració i l'informe. Asseveració vol dir que el notari autoritzant d'un document i sota la seva responsabilitat acredita els extrems necessaris de el Dret Estranger. Un informe és un document extern a l'escriptura pública que el notari emet per provar els extrems sol·licitats de el Dret Estranger. No és pròpiament un instrument públic. 

Quins són els extrems a acreditar de el Dret estranger? Els extrems a acreditar de el Dret Estranger són: 

1 / les formes i solemnitats estrangeres. Un exemple, el certificat d'hereus suís. El notari ha d'indicar en el document públic espanyol que el certificat aportat ha estat expedit amb la forma i competència de el Dret Suís i, si escau postil·lat (Suïssa no és UE). Un altre exemple, és l'acreditació per mitjans informàtics de l'existència d'una societat estrangera. El notari pot acudir a la pàgina web i obtenir la informació que necessiti.

2 / l'aptitud i capacitat legal necessària per a l'acte. S'utilitzaran habitualment les pàgines i E-justice.  

3 / a l'acreditació de la validesa de l'acte realitzat segons la llei que resulti aplicable. (R, d'1 de març de 2005).

Els notaris i registradors han de procurar tenir els coneixements de el dret estranger aplicable sobre tots en aquells països de l'entorn, i en concret de la UE mitjançant el porta E-justícia gestionat per la Comissió Europea.

Portal d'E-justice europeu que conté molta informació per obtenir la prova de el Dret Estranger.

Pots contactar amb Bosch-Bages per saber més la prova de el dret estranger.