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1. Introdução

A proibição das ações próprias em sociedades limitadas é justificada pela defesa dos credores e - em menor medida - pode ser justificada pela proteção dos acionistas minoritários. O fato é que as ações em tesouraria são uma boa solução, conforme demonstram as ações em tesouraria das companhias abertas. 

No entanto, as ações em tesouraria são amplamente utilizadas por empresas familiares, principalmente quando existem necessidades de liquidez ou razões fiscais. 

Apresentamos o caso dos sts 190/2019 que resolve de forma brilhante uma questão sempre polêmica.

2. fundo

Estamos diante de dois grupos familiares em confronto. Alguns irmãos contra outros. O epicentro do conflito é a empresa aragonesa BARUES ZARAGOZA SA Os sujeitos: 1 / por um lado, os demandantes, Jesús Manuel, um irmão, e os arguidos, a mãe Ana, e as filhas - irmãs do arguido - Blanca e Camino . 

Em 2 de junho de 2005 é constituída a BARUES ZARAGOZA SA, sendo a mãe Ana e os filhos (6) sócias. O CEO nomeado foi um dos irmãos Jesús Manuel. Posteriormente o capital foi aumentado e outras operações foram realizadas, como a constituição de outra empresa BARUES VIVIENDA SL.

Posteriormente (2006-2007) a família decidiu redistribuir os ativos e ações das empresas. No âmbito destas operações de redistribuição, a sociedade BARUES ZARAGOZA SA foi detentora das suas próprias acções durante alguns momentos até que estas se retirassem imediatamente para o seu destinatário final. No final, o patrimônio familiar de bens e participações é reorganizado. Entre os documentos, foram assinadas permutas, um acordo de venda e um acordo de sucessão. Estas operações, onde a Barues Zaragoza e outra empresa do grupo adquiriram as suas próprias acções, foram objecto do subsequente desafio. Essas operações foram realizadas em um único dia em cartório. O objetivo era -como disse- reorganizar o patrimônio familiar.

Em todos estes negócios em que a Barues Zaragoza, SL participou, Jesús Manuel atuou em seu nome como Diretor Presidente.

No processo judicial, ficou comprovada a vontade das duas irmãs rés de se desfazerem das ações da BARUES ZARAGOZA SL devido às operações de risco que esta iria realizar, daí o desejo de cumprir o acordo de sucessão entre a mãe e os seis irmãos.

3. Conflito

Os anos passam. Também embora não seja indicado. Chega a grande crise de 2008. Em 6 de fevereiro de 2014, sete anos depois de haver realizado as operações judiciais mencionadas, Jesús Manuel e sua esposa Águeda ajuizaram a ação que deu início ao processo contra Ana, Blanca, Justa, Barues Zaragoza, SL e Cerrada Biel, SL (outra empresa do grupo), requerendo a nulidade radical da troca e alienação das ações, por contrariar a Lei, em violação do artigo 40 da LSRL, sobre aquisição de derivativos (ações próprias). 

3. Processo judicial.

Em primeira instância, o pedido é parcialmente julgado procedente e declarada nula a aquisição das ações em tesouraria da Barués Zaragoza SL, bem como a nulidade da imediata alienação dessas ações. Barues é também condenado a devolver 1 euros aos réus José Manuel e sua esposa.

A Audiência retifica totalmente a decisão do Tribunal. Revoga totalmente a sentença de primeira instância e declara válida a ação em tesouraria. 

Finalmente, o Supremo Tribunal Federal não aceita o recurso. Aceita os argumentos da Audiência.

4. Doutrina

Todos nós conhecemos a proibição de ações em tesouraria. No entanto, tanto o Tribunal de Saragoça como o Supremo Tribunal decidiram que esta proibição não foi violada, uma vez que “a empresa mal detinha a titularidade das suas próprias ações, uma vez que as transferiu imediatamente em cumprimento do acordo de redistribuição de ações entre os familiares". 

“O rácio da norma (art. 40.1 LSRL) responde principalmente à salvaguarda da eficácia e integridade patrimonial do capital social como garantia dos credores empresariais, o que não foi afetado num caso como este, em que a aquisição foi meramente instrumental e a posse foi tão fugaz que durou o que era essencial para a sua transmissão imediata pelo mesmo valor.

A protecção dos direitos políticos e económicos dos sócios, que também é habitualmente tida em consideração na análise do regime jurídico das acções próprias, também não é afectada neste caso, uma vez que se enquadra o quadro contratual em que se enquadra a troca cuja nulidade é pedida , responde ao acordo que todos os sócios chegaram a redistribuir a titularidade das ações das sociedades patrimoniais familiares ”.

O TS usa uma interpretação finalista ou “índice”, não literal, da regra para estabelecer que a transação com ações em tesouraria era admissível. Em minha opinião, não só se obtém uma sentença justa, como também se torna a regra mais flexível e adaptada ao caso específico. 

Pedir informação sobre este serviço na Bosch-Bages, o seu Tabelião em Barcelona.