La prova del diritto straniero è oggi particolarmente complessa e importante. In questo post do alcuni indizi e mi concentro sulla prova di diritto straniero di notai e cancellieri. 

In relazione alla prova di diritto estero, 

1.- Non c'è strumento in vigore né nell'Unione Europea né nella Conferenza dell'Aia, nonostante i tentativi fatti in tal senso per regolamentare lo spinoso problema del test del diritto straniero.

2.- La regola generale è che devi rispettare il nuovo regolamento della Legge 29/2015, del 30 luglio, sulla cooperazione legale internazionale in materia civile (di seguito, LCJI). Dalla regolamentazione dell'arte, 33 possiamo estrarre una serie di criteri per dimostrare il diritto straniero. 

3.- Sono le parti (richiedenti o intervenenti) responsabili del test di diritto estero. Tuttavia, notai e cancellieri in qualità di funzionari possono dimostrare la legge straniera. 

Il primo criterio della LCJI è che la prova del contenuto e della validità della legge straniera sarà soggetta alle norme della legge sulla procedura civile e ad altre disposizioni applicabili in materia, afferma il articolo 33 LCJI. Ciò significa un rinvio generale a art, 281.2 del codice di procedura civile, secondo la quale non solo è necessario provare il contenuto della legge straniera ma anche la sua validità (si vedano, tra le altre, le sentenze della Corte Suprema dell'11 maggio 1989, 7 settembre 1990 e 25 gennaio 1999, e la Risoluzione del 20 gennaio 2011). In questo senso, “la citazione isolata di testi giuridici stranieri non è sufficiente ma, al contrario, deve essere provato l'attuale significato, portata e interpretazione attribuita dalla giurisprudenza del rispettivo paese (vedi R DGSFP, del 28 luglio 2020, FJ 6). Non c'è dubbio che sia un criterio impegnativo soprattutto in relazione alla giurisprudenza che interpreto particolarmente come riferimento ai sistemi di diritto comune. Gli organi giurisdizionali spagnoli determineranno il valore probatorio del test effettuato per dimostrare il contenuto e la validità della legge straniera in conformità con le regole della sana critica (art. 33.2 LCJI).

 Tra questi organi giurisdizionali spagnoli ci sono notai e conservatori del registro che hanno il potere di dimostrare la legge straniera ma non obbligati (vedi R DGSFP, del 28 luglio 2020). Autorità pubbliche che svolgono funzioni extragiudiziali (cfr. Articoli 281 della legge di procedura civile, 168.4 del regolamento notarile e 36.2 del Regolamento Mutui), può effettuare sotto la propria responsabilità una valutazione in merito all'accusa di diritto straniero anche se non provata dalle parti, purché ne siano a conoscenza (si vedano, tra le altre, le risoluzioni del 14 dicembre 1981 e del 5 febbraio e 1 , 2005).   Va notato che la prova della legge straniera è un potere non un obbligo del notaio e del cancelliere. Se non è provato e il registrar non lo sa, la registrazione deve essere sospesa.

 Questa legislazione applicabile deve includere il legislazione sui mutui che ha una propria serie di regole (art, 34-36 RH). L'articolo 36 dell'AR contiene una norma importante poiché "l'osservanza di forme e solennità straniere e l'attitudine e la capacità giuridica necessarie per l'atto possono essere accreditate, tra gli altri mezzi, mediante un'asserzione o relazione di un notaio o console spagnolo Diplomatico, Console o funzionario competente del paese della legislazione applicabile. (…). " 

Secondo la RH e la LCJI ci sono tre forme di prova in materia extragiudiziale. Dichiarazione o relazione del notaio. Il rapporto del Console, diplomatico o funzionario del Paese estero e il nuovo sistema proposto dalla LCJI.

I notai possono utilizzare due mezzi: l'affermazione e la relazione. Per asserzione si intende che il notaio che autorizza un documento e sotto la sua responsabilità accredita gli estremi necessari del diritto straniero. Un rapporto è un documento esterno al pubblico documento che il notaio rilascia per provare gli estremi richiesti dal diritto estero. Non è propriamente uno strumento pubblico. 

Quali sono gli estremi della legge straniera da provare? Gli estremi per dimostrare la legge straniera sono: 

1 / forme e solennità straniere. Un esempio, il certificato degli eredi svizzeri. Il notaio deve indicare nel documento pubblico spagnolo che il certificato fornito è stato rilasciato in conformità con la forma e la competenza del diritto svizzero e, se del caso, apostillato (la Svizzera non è una UE). Un altro esempio è l'accreditamento tramite computer dell'esistenza di una società estera. Il notaio può accedere al sito Web e ottenere le informazioni di cui ha bisogno.

2 / l'attitudine e la capacità giuridica necessarie all'atto. Le pagine della giustizia elettronica verranno utilizzate regolarmente.  

3 / all'accreditamento della validità dell'atto compiuto secondo la normativa applicabile. (R, del 1 marzo 2005).

Notai e conservatori del registro devono sforzarsi di conoscere la legge straniera applicabile a tutti in quei paesi vicini, e in particolare l'UE attraverso il portale della giustizia elettronica gestito dalla Commissione europea.

Portale della giustizia elettronica che contiene molte informazioni per ottenere il test di diritto straniero.

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