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1. introduzione

Il divieto di azioni proprie in società di capitali è giustificato dalla difesa dei creditori e - in misura minore - può essere giustificato dalla tutela degli azionisti di minoranza. Il fatto è che le azioni proprie sono una buona soluzione come dimostrano le azioni proprie delle società quotate. 

Tuttavia, le azioni proprie sono ampiamente utilizzate dalle società familiari, soprattutto quando ci sono esigenze di liquidità o ci sono ragioni fiscali. 

Presentiamo il caso della sts 190/2019 che risolve brillantemente una questione sempre controversa.

2 Contesto

Ci troviamo di fronte a due gruppi familiari che si confrontano. Alcuni fratelli contro altri. L'epicentro del conflitto è la società aragonese BARUES ZARAGOZA SA I soggetti: 1 / Da un lato, i querelanti, Jesús Manuel, un fratello, e gli imputati, la madre Ana, e le figlie - sorelle dell'imputato - Blanca e Camino . 

Il 2 giugno 2005 viene costituita la BARUES ZARAGOZA SA La madre Ana ei bambini (6) sono partner. L'amministratore delegato designato era uno dei fratelli Jesús Manuel. Successivamente il capitale è stato aumentato e sono state effettuate altre operazioni come la costituzione di un'altra società BARUES VIVIENDA SL.

Successivamente (2006-2007) la famiglia ha deciso di ridistribuire i beni e le quote nelle società. Nell'ambito di queste operazioni di ridistribuzione, la società BARUES ZARAGOZA SA è stata proprietaria delle proprie azioni per alcuni istanti fino a quando queste sono partite immediatamente per andare al destinatario finale. Alla fine viene riorganizzato il patrimonio familiare di beni e partecipazioni. Tra i documenti sono stati firmati permute, una vendita e un accordo di successione. Queste operazioni, in cui Barues Zaragoza e un'altra società del gruppo hanno acquisito le proprie quote, sono state oggetto della successiva contestazione. Queste operazioni sono state eseguite in un solo giorno in uno studio notarile. L'obiettivo era -come ho detto- riorganizzare il patrimonio di famiglia.

In tutte queste attività a cui ha partecipato Barues Zaragoza, SL, Jesús Manuel ha agito per suo conto in qualità di CEO.

Nel processo giudiziario, il desiderio delle due sorelle convenute di disfarsi delle quote di BARUES ZARAGOZA SL è stato dimostrato a causa delle operazioni di rischio che quest'ultima stava per intraprendere, quindi il desiderio di rispettare l'accordo di successione tra la madre e i sei fratelli.

3. Conflitto

Passano gli anni. Anche se non indicato. Arriva la grande crisi del 2008. Il 6 febbraio 2014, sette anni dopo aver effettuato le suddette operazioni legali, Jesús Manuel e sua moglie Agueda hanno intentato la causa che ha avviato il procedimento contro Ana, Blanca, Justa, Barues Zaragoza, SL e Cerrada Biel, SL (altra società del gruppo), chiedendo la radicale nullità dello scambio e della vendita delle azioni, in quanto contraria alla Legge, in violazione dell'articolo 40 LSRL, sull'acquisizione di derivati ​​(azioni proprie). 

3. Iter giudiziario.

In primo grado, la richiesta è parzialmente accolta e l'acquisizione delle azioni tramite azioni proprie di Barués Zaragoza SL è dichiarata nulla e non avvenuta, così come la nullità della vendita immediata successiva di tali azioni. Barues è anche condannato a restituire 1 euro ai querelanti José Manuel e sua moglie.

L'udienza rettifica totalmente la sentenza della Corte. Revoca totalmente il giudizio di primo grado e dichiara valide le azioni proprie. 

Infine, la Corte Suprema non accetta il ricorso. Accetta gli argomenti dell'audizione.

4. Dottrina

Conosciamo tutti il ​​divieto di azioni proprie. Tuttavia, sia la Corte di Saragozza che la Corte Suprema hanno stabilito che questo divieto non è stato violato, poiché "la società deteneva a malapena la proprietà delle proprie azioni, in quanto le ha immediatamente trasferite in ottemperanza all'accordo di ridistribuzione delle azioni tra i familiari". 

"Il rapporto della norma (art. 40.1 LSRL) risponde principalmente alla salvaguardia dell'efficacia e dell'integrità patrimoniale del capitale sociale a garanzia dei creditori aziendali, che non è stata intaccata in un caso come il presente, in cui l'acquisizione era puramente strumentale e la partecipazione era così fugace da durare quanto era essenziale per la sua immediata trasmissione per lo stesso valore.

Anche in questo caso non viene intaccata la tutela dei diritti politici ed economici dei soci, di cui si tiene conto anche abitualmente nell'analisi del regime giuridico delle azioni proprie, essendo inquadrato il quadro contrattuale in cui si inquadra lo scambio di cui si richiede la nullità. , risponde all'accordo che tutti i soci avevano raggiunto per ridistribuire la proprietà delle azioni delle società patrimoniali di famiglia ”.

Il TS utilizza un'interpretazione finalista o “ratio”, non letterale, della regola per stabilire l'ammissibilità dell'operazione di azioni proprie. A mio avviso, non solo si ottiene una sentenza equa, ma anche la regola è resa più flessibile e adattata al caso specifico. 

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